2023年左右美国乃至全球数字资产市场的核心变数是，美国国会是将加密货币，即所谓的“币”定义为商品还是证券。笔者认为，在美国，特定加密货币被分类为证券与市场上被宣告死亡的说法并没有太大区别。因为加密货币在美国成为证券的瞬间，很有可能退出美国市场。去年11月，世界三大加密货币交易所之一的FTX进入破产保护，美国国会对加密货币的看法迅速冷淡。“FTX事件”与其说是加密货币本身的问题，不如说是管理层挪用客户资产后放飞、倒闭的“会计舞弊事件”性质强烈，但火苗却溅到了加密货币上。因为大部分人认为应该将加密货币分类为证券进行严格限制的呼声得到了支持。加密货币究竟是证券还是商品？
“加密货币交易所=”
“加密货币领域大多不遵守法律，目前存在1万个左右的加密货币，可能有数百个有服务提供者。这种服务提供者可以看作是一种。这是一家大众为获得收益而投资的。大部分代币都是证券。因此，提供它的商店，顾名思义，必须与我们协商并遵守法律。
FTX破产事件发生后的去年12月7日，美国证券交易委员会主席加里·根斯勒在接受雅虎金融采访时表示。根斯勒委员长采访的核心有三点。第一，大多数加密货币是未注册证券。第二，包括加密货币交易所在内，提供加密货币贷款利息产品的金融企业涉及未注册证券产品。因此，尽快向SEC主动出庭，寻找遵守法律的方案。第三，SEC近期将采取强有力的行动。无论形态是加密货币还是现有金融产品，如果本质是证券，将根据证券法进行规制。
根斯勒委员长的话就像是最后通牒。因为他针对包括加密货币交易所在内的相关企业施压说：“跑道正在缩短。”这意味着要么尽快协助SEC守法，要么接受限制的撤回。
美国至今还没有法律规定特定加密货币是像股票一样受到证券法限制的证券，还是像黄金、原油、钢铁一样不是证券法限制对象的商品。自2009年比特币问世以来，包括以太坊在内的各种Alt币，以及最近出现的不可替代代币，期间出现了一些与税收相关的限制性限制。尽管如此，并没有制定全面的法律来处理加密货币，以及更广义的加密资产。SEC一直根据个别事件进行应对。例如，SEC以销售未注册证券等嫌疑对“Ripplaps”提起的诉讼。Ripplaps在韩国也有很多销售，是发行众所周知的加密货币Ripple的公司。
用现有法律难以应对的呼声越来越高。其中最具代表性的是去年12月美国金融稳定监督委员会发表的年度报告。FSOC报告中包括了数字资产领域的建议事项，实际上更接近向国会诉苦，而不是建议。其主要内容是，由于现有法规很难进行规制，而且政府的哪个机关拥有规制权限也不明确，因此需要议会制定法律解决问题。
FSOC是在引发全球金融危机的2008年“雷曼兄弟事件”后，为检测和应对金融危机风险，于2010年7月成立的联邦政府层面组织。财政部长担任委员长，中央银行联邦储备委员会、证券交易委员会、商品期货交易委员会、联邦存款保险公司等与金融相关的主要政府机构参与其中，因此分量很大。
因FTX事件剧变的华盛顿氛围
当初议会正在讨论对加密货币行业友好的法案。去年5月，Terra-Luna崩溃事件发生后，批评的声音也越来越大，但趋势对业界友好。同年6月初，参议院金融委员会共和党议员辛西娅·勒米斯和农业委员会民主党议员基尔斯汀·吉利布兰德推出了《负责任的金融创新法案》。
法案将主要加密货币规定为商品，而不是证券，赋予CFTC监管权限。法案的核心是，不仅要将SEC等监管当局认定为商品的比特币分类，还要将商品还是证券存在争议的Ethereum分类为商品。在其他加密货币的情况下，如果交易规模超过一定水平，上市公司也会像向SEC提交季度报告书一样，以一年提交两次报告书为条件，让其像商品一样进行交易。也就是说，为了“产业发展”，把规模较大的加密货币当作商品来对待。
8月初，联邦参议院农业委员会主席、民主党议员黛比·斯塔夫·瑙和共和党议员约翰·布兹曼等发起的《数字商品消费者保护法案》对加密货币更友好。因为该法案的宗旨是引入“数字商品”的新法律概念，将加密货币置于监管较少的CFTC管辖。
FTX事件发生后，气氛转向了加强限制。去年12月初，勒米斯议员在接受加密货币专业媒体“CoinDesk”采访时表示：“Ethereum改变了交易验证方式，现在是证券。看来只有比特币具备唯一的商品资格。”有分析认为，勒米斯议员的话意味着将严格适用限制标准。
斯塔夫·瑙议员和布兹曼议员因FTX事件遭遇逆风。因为在强烈拥护两位议员推进的法案的同时，游说华盛顿政界将大部分加密货币监管权限交给CFTC，而不是SEC的正是FTX创始人兼前CEO山姆?班克曼-弗里德。FTX事件发生后，布兹曼议员发表声明说：“斯塔夫·瑙议员和我将制定法案最终方案，让投资者放心，提高信任。”
判断尺度
在不存在明确规定加密货币性质的法律的今天，美国辨别加密货币证券性的标准是来源于最高法院判例的“HoweyTest”。这是来自1933年佛罗里达州橙子农场老板向公众出售一半农场时，提供橙子耕种销售服务的概念。通常测试通过会有什么好处，但该测试通过后会被分类为证券，受到严格的限制。
在当时的案件中，SEC以子公司签订未注册投资合同为由提起诉讼。SEC向远离农场生活而无法直接耕种的人出售种植橙树的土地，并签订了代替他们耕种和收获后销售橙子支付收益的合同，因此将其视为违反证券法。证券法中没有明确规定什么是投资合同，但1946年大法院根据三个标准判决为投资合同。也就是说，如果有合理的期待，钱被投资，这些钱被用于共同的企业，通过他人的努力获得金钱利益，就属于投资合同。
目前SEC最重视的是子测试。此前，根斯勒委员长一直表示：“如果采用子测试，除了比特币以外，大部分加密货币都属于证券。”2018年麻省理工学院教授马萨诸塞州理工学院就任主席前的一段加密货币课程视频显示：“Ethereum是证券，因为它通过子测试。”他上任后一直避免直接提及Ethereum是否具有证券性，但在议会推进将加密货币广泛分类为商品的法案后，他毫不掩饰不快的神情。但随着FTX事态形成强烈的规制氛围，强烈呼吁根据现行法律进行规制。
如果加密货币成为证券的话…
如果适用现行法律，如果特定加密货币被分类为受SEC限制的证券，则将直接适用向普通人销售证券时施加的限制。就像公司成立后经过一定准备进行首次公开募股一样，制作加密货币的创始人或取名为通商基金会的企业必须在SEC注册并获得批准后销售加密货币。去年11月，一种名为LBC的加密货币在没有采取上述程序的情况下发行和销售加密货币，被SEC起诉后败北，退出美国市场。
如果加密货币被分类为证券，为了获得SEC的注册和销售批准，必须公开大量信息。不仅要公开创业者和财团，还要公开投资者的股份、发行量和发行日程、项目计划、风险因素等具体信息。也就是说，应该像向股票投资者提供上市企业信息一样，向加密货币投资者提供相关信息。也就是说，如果不能满足这些条件，就不能在美国市场进行交易。
从在美国股市上市的加密货币交易所Coinbase向证券交易委员会提交的上市注册文件来看，其中包含各种公司相关详细信息，包括风险因素、主要股东和公司相关人士之间的交易明细等。特别是，包括首席执行官在内，正在详细公开谁持有多少股份的股份明细。如果公开的内容是虚假的，或者隐瞒了必须公开的内容，将受到严厉的处罚。
这些限制也适用于“加密货币交易所”。加密货币交易所也必须获得证券业许可，并在SEC注册和批准。这在现实中并不容易。去年8月23日，Coinbase首席执行官布莱恩·阿姆斯特朗在接受CNBC采访时，就“如果Coinbase上市的加密货币被列为证券，会怎么做”的问题做出了如此回答。
“这样一来，这些加密货币将立即被取消上市，因为我们是一家遵守美国法律的公司。”
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