编者按：本文来自肖飒lawyer，作者：肖飒，Odaily星球日报经授权转载。近期，DeFi项目蓬勃发展，已然一跃成为全球币圈的热点。截至当下，DeFi项目的服务范围已覆盖信用支付、借贷、去中心化交易所、稳定币等领域。虽然经营DeFi项目的平台多注册在之外，但这并不代表该等平台不会受到中国刑事法律的规制。本文旨在介绍DeFi借贷项目的中国刑事法律风险，为币圈平台合规与发展提供思路。DeFi借贷项目概述
DeFi的文本含义是指去中心化金融，与中心化金融CeFi相对应。常见的DeFi项目包括MakerDAO,Uniswap,某pound,Aave等。在常见的DeFi借贷模式中，贷款人可以将自己的数字货币抵押给平台，平台按智能合约向其给付稳定币或其他资产，合约期限届满后，贷款人将借贷的币种归还，从而换回抵押财产。以MakerDAO为例，该平台与用户签订DeFi协议，向其提供锚定单位美元的稳定币DAI作为贷款，而贷款人则是需要提供贷款价值150%以上的ETH等代币作为抵押与对价，当抵押代币的价值过低时，平台将清算抵押品，以保持资金流的稳定。另外，值得一提的是某pound平台操作DeFi借贷项目的方式，除一般的利息收益外，某pound会向用户分发治理代币作为奖励，用户可以通过治理代币行使去中心化平台的部分权力，从结果上看，治理代币更是吸引了大量资产的进入，使得某pound在去中心化金融的领域独揽头筹。
FTX前COO：不知道任何转移客户资金的事情，个人资产都在FTX上:11月15日消息，针对加密 KOL Autism Capital 发布的关于包括 FTX 前 COO Constance 在内的前员工的各种传闻，FTX 前 COO Constance 进行了回应与澄清，其表示：
看到我们的前雇员在推特上散布关于我个人的不真实的谣言，最终还是感到很伤心和难过。我和这个事件没有关系，在上周二之前我也毫不知情。我所做的只是尽力在事后提供帮助，我不想放弃我在过去 3 年中为之付出的公司，所以我真的试图拯救它。
我想澄清的是：
1/我不知道任何转移客户资金的事情，也不了解 Alameda 的交易及其与 FTX 的安排。
2/我负责 BD，增长和市场营销，直到最后一刻，我和我的团队都在用自己的名誉来捍卫 FTX，看到这样的事情发生，我们感到非常失望。
3/我和 Sam 没有任何私人关系，在过去 3 年，我非常努力地建设公司和团队，我不认为这次的失败是由于我们的交易所业务没有做好。
4/Conch Shack 是公司财产，不是送给我的，我和其他员工一起住在 Conch Shack。
5/像你们很多人一样，我所有的资产都在 FTX 上，现在都没了，我在其他交易所没有任何资产。
6/我非常伤心，而且我个人也被员工们分享的这些不实之词伤害了，我会暂停发布新的工作招聘贴，直到完全恢复过来，但我还是会在其他人 DM 我时把简历发送过去。[2022/11/15 13:07:46]
研究：FTX可能曾凭空铸造1亿枚SRM以支撑其资产负债:金色财经报道，CoinMetrics研究主管Lucas Nuzzi发推表示，FTX可能凭空铸造了Serum（SRM）以支撑其资产负债表，今年SRM的总供应量通过两次大额铸币增加了 60%。根据目前能获取到的信息，这些以前都没有披露过。第一次铸造2月19日5000万SRM，第二次铸造5月25日5000万SRM。
据此前报道FTX对其SRM头寸的估值为22亿美元，这是其资产负债表上最大的头寸。Serum的市值不到8800万美元，因此他们很可能使用更高的SRM价格来估价，这可能是非法的。[2022/11/13 12:59:22]
刑事风险分析
CZ：萨尔瓦多总统称未在FTX存放BTC:金色财经报道，Binance交易所创始人CZ表示，刚才与萨尔瓦多总统Nayib交换了信息，Nayib总统称，在FTX中没有任何比特币，从未与他们有任何业务往来。
金色财经此前报道，GalaxyDigital的首席执行官MichaelNovogratz称，听闻萨尔瓦多的加密货币资产存放在FTX上，但不确定是否属实。[2022/11/10 12:45:56]
究其本质，DeFi项目多是传统金融业务在区块链领域的复刻，而平台经营DeFi借贷项目的行为本身正是传统金融机构的贷款业务。因DeFi借贷项目而形成的流动性资金池以及锚定法币的稳定币兑换渠道正是平台从事资金支付结算业务的表现。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第三项的规定，在不具备金融牌照的情况下，平台非法从事资金支付结算业务，将可能构成非法经营罪。结合《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，非法从事资金支付结算业务的入罪金额为非法经营数额在五百万元以上或违法所得数额在十万元以上。考虑到经营DeFi借贷项目的平台通常资金体量较大，一旦被司法机关以上述罪名立案侦查，平台及控制人在构成要件的认定上很难有突破。
SBF：FTX正就新一轮融资与投资者进行谈判:金色财经报道，FTX Trading Ltd. 创始人 Sam Bankman-Fried周二在《华尔街日报》的 Tech Live 会议上表示，他正在就筹集新一轮融资与投资者进行谈判，旨在加密货币暴跌市场中进行“有效收购”，他认为收购是一个增加他创立的加密货币交易所零售用户数量的机会，而FTX迄今为止在消费者领域的普及速度很慢。SBF 还开玩笑说要创建一种受猫启发的加密货币，因此在上一轮牛市中加密市场推出了各种受狗启发的数字货币，比如 DOGE。SBF 还称，FTX 交易量已经远远超过加密货币交易所 Coinbase Global Inc.，但用户量只有 Coinbase 的一小部分。（华尔街日报）[2022/10/26 16:39:09]
国内法律能管吗
部分DeFi平台自认为注册地或经营场所在国外，不会受到国内法律法规的调整。但是，依照我国《刑法》对管辖的规定，平台在下列情形中仍存在风险：其一，根据《刑法》第六条属地管辖的规定，经营场所在国内或犯罪结果发生地在国内的，应当适用我国刑法；其二，如平台的管理层是中国国籍的，根据《刑法》第七条属人管辖的规定，可能适用我国刑法；其三，如使用平台的客户是中国国籍的，根据《刑法》第八条保护管辖的规定，可能适用我国刑法。此外，需要提醒的是，在判断用户国籍的问题上，平台不得单纯以国内互联网无法访问作为平台未对国内用户开放的证据。通常而言，司法实践中要求经营者尽到谨慎尽责的审查义务。对于从事区块链业务的经营者来说，判断用户是否使用VPN登入是非常简单的事情。因此，如果平台确实存在大量使用VPN的用户，经营者在主观上至少存在间接故意。
延伸拓展
部分区块链平台不直接经营DeFi借贷项目，而是提供DeFi平台接口，我们认为，这种行为不能规避刑事责任。一旦第三方DeFi平台的行为被认定为违法犯罪，作为业内人士，平台提供接口的主观情况将被认定为明知或者应当知道。在提供接口的同时，二平台之间往往存在利益输送。据此，不直接经营项目的平台亦可能因提供接口被认定违法犯罪活动的帮助犯。
写在最后
区块链技术的去中心化金融可以通过密钥将资产控制在私人用户手中，相较于信赖传统金融——一味制造银行一类不受个人控制的庞然大物，具有金融民主化特征的DeFi项目更为符合当代社会的发展趋势。但是，在金融监管部门未予首肯的大环境下，DeFi项目在国内尚不具有推广发展的土壤，近期更是被其隐蔽性所关联的犯罪所累，口碑不佳。坦诚的讲，我们理解金融市场稳定的价值，故而监管部门愿为此背负保守的骂名。但是，我们更钦佩金融科技领域的创新者们，因为在长夜破晓时，更需要一些勇气。以上就是今天的分享，感恩读者！
郑重声明： 本文版权归原作者所有， 转载文章仅为传播更多信息之目的， 如作者信息标记有误， 请第一时间联系我们修改或删除， 多谢。